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谷某某诉程某、第三人临沂某某气雾剂有限企业

张惠民 2016/5/9 9:19:11 阅读数:


启  阳  案 例

谷某某诉程某、第三人临沂某某气雾剂有限企业

损害股东利益责任纠纷案

临沂市中级人民法院(2013)临商初字第206号案

 

案件当事人:

  告:谷某某,女,汉族,住济南市。

  告:程  某,男,汉族,住临沂市。

第三人:临沂某某气雾剂有限企业。

 

案件事实:

2007年7月21日,原告、被告与迟某某三人签订《合作协议》一份,就三方共同出资设立临沂某某气雾剂有限企业达成一致意见,约定:原告出资204万元,占注册资本的34%;迟某某(法定代表人)出资198万元,占注册资本的33%;被告出资198万元,占注册资本的33%,并对分四期缴纳的时间和数额作了规定。2007年8月16日,临沂某某气雾剂有限企业成立,领取了注册号为3713022804416的《企业法人营业执照》。临沂某某气雾剂有限企业成立后,即租赁使用被告所属的另一企业的土地120亩,并投资建厂房、购设备,完成了企业的筹建工作。企业成立后的日常事务,由被告负责管理。但时至2008年3月16日,临沂市国土资源局对被告所属的另一企业涉案租赁土地作出(2008)第73号《行政处罚决定书》;2011年7月25日,沂南县人民法院作出(2011)沂行执字第204号行政裁定书,责令被告所属的另一企业拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施,恢复土地原状,并交付行政罚款198万元及3%的加处罚款。原、被告等三方出资设立的临沂某某气雾剂有限企业未取得生产许可证,一直未生产经营。截止2009年6月14日,三方股东确认:原告投资2607631元,占比42.3%;被告投资1764137.18元,占比28.6%;迟某某投资1794863.40元,占比29.1%;共计投资6166631.58元。

2012年9月,被告在未取得其他股东同意和股东会决议的情况下,违反法律和章程的规定,擅自以其个人名义将企业租赁土地及投资厂房、设备低价处置给案外人朱某,并将所得价款900万元全部占有支配,导致原告受损,严重侵害了原告的合法权益。经双方协商未果,酿成本案纠纷,诉争标的额900万元。

 

2013年11月,美高梅官方网站手机版接受原告谷某某的委托,指派张惠民律师为其诉讼代理人,参加案件的起诉立案、开庭审理。

 

张惠民律师代理意见:

一、被告的行为构成侵权,应当承担企业法规定的法律责任。

(一)、根据2009年6月14日第三人企业股东三方的投资确认清单(原告第三号证据)及明细,可以看出:被告与案外人朱某2012年9月9日签订的《土地及地上附属物转包转让协议》第一条转让标的第2项的全部内容,均涵盖在上述投资确认明细当中,属第三人企业所有。比如:

1、地上附着物厂房7间、变压器房1间、气泵房1间、门卫室3间、厕所1个,均在投资明细第14页中记载,即支付张某某建筑款1770000元、钢构1050000元、大门104445元,如果加上此后付给张某某的367000元,土建及厂房工程总付款据不完全统计达到3291445元,均属第三人企业所有。

2、地上附着物丙丁烷罐6个、煤油罐6个在投资明细第14页中记载气罐735000元、油罐91000元,不算安装费、运费等即已达到826000元,属第三人企业所有。

3、地上附着物变压器在投资明细第14页中记载:价值128000元,属第三人企业所有。

4、地上附着物打气泵3个在投资明细第1页中记载,价值6600元,属第三人企业所有。

5、空压机10立方1台,在在投资明细第12页中记载:风机1716元,属第三人企业所有。

6、罐1个,在投资明细第14页中记载:水泥罐3910元,属第三人企业所有。

7、生产设备2条,在投资明细第12页中记载:2008年1月11日已付扬州邗江设备厂吴某某100000元(20万元左右的设备至今还欠4万元),属第三人企业所有。

8、反应釜3吨2个、1.5吨1个,在投资明细第12页中记载:3个共计79000元,属第三人企业所有。

9、玻璃钢罐7个,在投资明细第12页中记载:价值7610元,属第三人企业所有。

10、电子称1个,在投资明细第1页中记载:价值4260元,属第三人企业所有。

11、自备井1个,在投资明细第10页中记载:打井共计29015元,属第三人企业所有。

12、自备井压力罐1个,在投资明细第14页中记载:压力罐3800元,属第三人企业所有。

综上,被告转让列明的地上附着物全部属第三人企业所有,当然涉案财产远远不止上述这些,其他财产均在投资确认清单(原告第三号证据)及明细中列明,在此不再一一列举,请合议庭明察。

(二)、被告未经第三人企业股东会和法定代表人同意,利用担任企业经理职务之便擅自与朱某2012年9月9日签订《土地及地上附属物转包转让协议》,将上述第三人企业购置、建设的地上附着物私自全部转让,并将所得价款占有支配,侵害了第三人企业及股东的合法权益,侵权事实清楚,证据确实充分,足以认定。

(三)、被告在庭审中辩称其转让的是其所属另一企业的财产,不是第三人企业的财产,但未向法庭提供任何证据,且与被告已经签字确认的投资清单及明细(原告第三号证据)不符。况且,被告在证据交换中,认可第三人企业购置、建设的财产存在其出租的土地上。因此,被告不构成侵权的观点不能成立,没有任何事实和法律依据。

(四)、被告未经第三人企业股东会同意或决议,利用担任企业经理高管职务之便,擅自于2012年9月9日将上述第三人企业购置、建设的地上附着物全部转让,并将所得价款私自占有支配,不仅违反了企业法规定的忠实、勤勉义务和企业章程,而且自2012年9月起,将转让第三人企业财产的价款供其个人使用至今已达20个月,远远超过《刑法》第272条规定的三个月未还的期限,且数额特别巨大,构成挪用资金罪;如果按照被告庭审中的抗辩拒不归还据为己有则构成《刑法》第271条规定的职务侵占罪。因此,被告在承担本案民事责任的同时,不影响其承担刑事责任。

二、原告提起本案诉讼主体适格。

1、根据原告提供的第八号证据,原告曾于2013年8月15日提议起诉被告,但企业未实施。因此,原告向法院起诉本案符合《企业法》第151条的规定。

2、根据原告提供的第九号证据,原告任第三人企业监事。企业《章程》第18条监事行使下列职权:(六)依照《企业法》第151条的规定,对董事、高级管理人员提起诉讼。因此,原告提起本案诉讼符合企业《章程》规定。

3、由于被告未经原告等股东同意,擅自将企业资产全部处置并将所得价款占有支配、视为己有,原告的合法权益受到侵害。据此,原告作为股东受害人,依据《企业法》第20条2款、第149条、第152条的规定起诉本案合法有据。

 

综上所述:被告的侵权行为是严重的,原告的起诉在维护第三人企业的利益的同时,一并维护原告的股东合法权益既有事实根据又有法律依据,提请合议庭在明察事实的基础上,惩治违法、公正裁决。


    法院开庭审理后,原、被告经过一段曲折的协商后,被告支付原告280万元,双方和解。2016年4月14日,原告谷某某向法院申请撤诉。

 

法院裁定:

准许原告谷某某撤回起诉。

 

案经两年半的审理,代理律师有理有据陈明观点,维护委托人的合法权益。最终当事双方和解撤诉,案结事了。

 



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